EUA estabelecem novas diretrizes para investimento estrangeiro

Se perguntássemos o que significava a sigla CFIUS, quanto tempo você levaria para criar o “Comitê de Investimento Estrangeiro nos Estados Unidos?”

Como o nome sugere, o CFIUS analisa os investimentos transfronteiriços nos Estados Unidos em busca de bandeiras vermelhas relacionadas à segurança nacional. Anteriormente, ele usava uma abordagem “sabe quando vê” para monitorar essas transações. Pela primeira vez, a agência emitiu orientações sobre como fazer cumprir suas regras, sinalizando que o governo federal pode estar se preparando para adotar uma postura mais dura nas transações externas.

No mês passado, o Departamento do Tesouro emitiu as Diretrizes de Aplicação e Penalidades do CFIUS, e o Secretário Adjunto do Tesouro para Segurança de Investimentos, Paul Rosen, aproveitou a oportunidade para emitir um aviso a eles. “A aplicação dos acordos de mitigação do CFIUS não é obrigatória, e o Comitê não hesitará em usar todas as suas ferramentas e tomar medidas de execução para garantir o cumprimento e a remediação imediatos, inclusive por meio do uso de penalidades monetárias civis e outros recursos”, disse Rosen.

Notavelmente, as novas diretrizes foram promulgadas a pedido do presidente Joe Biden em resposta às crescentes preocupações sobre o acesso da China à tecnologia americana e a capacidade do país rival de influenciar as cadeias de suprimentos comerciais. De um modo geral, eles lidam com três tipos de violações potenciais:

• Não apresentação de documentos obrigatórios em tempo hábil.
• Não cumprimento dos acordos de mitigação.
• Deturpações materiais ou omissões em documentos apresentados ao CFIUS.

O CFIUS também delineou seus processos para receber informações sobre possíveis violações, incluindo suas próprias consultas às partes envolvidas em uma transação e dicas oferecidas pelo público. A orientação observa que o CFIUS tem poder de intimação sob a Lei de Produção de Defesa. Nos casos em que ocorreram violações das regras da agência, o CFIUS considerará fatores como resposta e remediação, danos à segurança nacional dos EUA e a complexidade e o registro de conformidade da entidade.

Se as diretrizes do CFIUS soam como a burocracia burocrática usual, é porque são. No entanto, o que os separa da orientação regulatória padrão é que eles representam uma tentativa de estabelecer um novo regime de aplicação em tempo real onde nunca existiu. Em uma análise do relatório, os advogados da White & Case LLP observaram que o CFIUS havia emitido multas em apenas dois casos anteriores, sendo que o mais recente ocorreu em 2019.

A adoção das principais regras de fiscalização obriga o CFIUS a adotar uma postura mais agressiva na fiscalização dos investimentos estrangeiros. No entanto, como os advogados de Davis Polk concluíram no artigo das diretrizes, o comitê e os negociadores acabarão tendo que lidar com situações sem precedentes regidas por padrões vagos. Assim, o caminho para uma aplicação mais rigorosa das regras de investimento estrangeiro para ativos dos EUA provavelmente será acidentado.